ФНС подготовила рекомендации, как инспекциям проводить налоговый контроль и обосновывать свою позицию в спорах с налогоплательщиками по ст. 54.1 НК РФ.

Важные моменты:

Реальность операций

Налоговики при проверке определяют, была ли операция в действительности и получил ли налогоплательщик исполнение по сделке. Если инспекция обнаружит, что сделка нереальная, то проверять ее по другим критериям уже не будут. Такую операцию не учитывают в целях налогообложения.

При проверке реальности сделки проверяющие могут выявить искажение сведений:

• отразили ложные показатели или факты, которых не было, что привело к уменьшению налоговой обязанности;

• скрыты факты или занижены показатели, по которым налоговая обязанность возникает, увеличивается или наступает ранее.

Исполнение надлежащим лицом

Обязательство по сделке должно исполнить то же лицо , которое заключило договор с налогоплательщиком, или то, у которого такая обязанность есть по договору или закону.

По этому критерию инспекции выявляют среди контрагентов "технические" компании. Такие организации не ведут деятельность в своих интересах, не имеют нужных активов и не выполняют реальных функций.

Инспекция определит форму вины налогоплательщика и установит, знал ли он, что компания "техническая". Кроме того, она должна оценить обстоятельства выбора контрагента.

Выбор контрагента

Инспекция будет оценивать, насколько тщательно налогоплательщик проверил контрагента перед сделкой:

• было ли известно о фактическом местонахождении контрагента,

его производственных и складских помещений;

• получал ли налогоплательщик какие-то сведения о положении контрагента, в т.ч. с помощью сервисов ФНС;

• есть ли в открытом доступе информация о контрагенте;

• не противоречила ли сделка бизнес-стратегии налогоплательщика, т.е. не была ли непрофильной, сверхрисковой и т.д.;

• есть ли в договоре условия, отличающиеся от обычаев делового оборота (длительная рассрочка и др.).

Деловая цель

Налоговики должны установить, что является основной целью операции. Для этого следует оценить, совершил бы налогоплательщик ее только по деловым мотивам без налоговых преимуществ.

Если по деловому обороту цель можно было достичь и без спорной сделки, то проверяющие должны определить:

• совершил бы сделку налогоплательщик в отрыве от совокупности операций;

• не был ли налоговый мотив основным при ее совершении и создании совокупности операций.

Дробление бизнеса

ФНС может решить, что бизнес раздроблен и партнеры неправомерно применяют спецрежимы в таких случаях:

• контрагенты подконтрольны налогоплательщику, не ведут деятельность в своих интересах, реальных функций не выполняют. Они лишь оформляют документы от своего имени в интересах налогоплательщика;

• налогоплательщик и контрагенты используют тех же работников и те же ресурсы, тесно организационно взаимодействуют;

• направления деятельности налогоплательщика и контрагентов хотя и разные, но неразрывно связаны между собой, составляют единый производственный процесс с достижением общего результата.

При доказанной необоснованной выгоде грозят следующие последствия:

• доначисление налога, пеней, взыскание штрафа за неуплату налога по ст. 122 НК РФ. Сумма штрафа составляет 20% от размера недоимки, а при установлении умысла в действиях налогоплательщика - 40%. Налоговые органы уделяют особое внимание именно установлению умышленных действий, чтобы оштрафовать компанию на 40% (см., например, п. 19 Письма ФНС России от 10.03.2021 N БВ-4-7/3060@);

• административный штраф за непредставление сведений, необходимых для налогового контроля, а также за грубое нарушение бухгалтерского учета (отчетности) (ст. 15.6, 15.11 КоАП РФ);

• привлечение к уголовной ответственности, если размер недоимки существенный (ст. 198, 199, 199.1 УК РФ).